內在的事務撮要：歐盟《另類投資基金治理人指令》單一護照軌制是構建歐盟“單一基金市場”的主要東西。囿于規定制訂罅漏、說明機制不健全、部門歐盟成員國抵觸等緣由，《另類投資基金治理人指令》力求經由過程單一護照軌制完成對非歐友邦家或地域開放歐盟另類投資基金市場，同一歐盟全境另類投資基金治理人、另類投資基金監管的立法目的至今仍未完成。跟著《另類投資基金治理人指令》修正法則與評審看法的發布，歐盟打算對單一護照軌制向非歐牛耳體開放過程停止、歐盟證券與市場治理局監管權限缺乏、歐盟成員國濫用私募軌制等題目停止重點改造。《另類投資基金治理人指令》單一護照軌制的改造打算與我國基金市場對外開放過程具有較好連接性，我國以基金治理人、基金持有歐盟《另類投資基金治理人指令》單一護照的情勢參加歐盟另類投資基金市場的議題值得深刻研討。
關 鍵 詞：單一護照軌制 另類投資基金 另類投資基金治理人指令
一、題目的提出
歐盟基金市場中的“單一護照軌制”(EU single passport regime)①是歐盟“單一基金市場”過程的主要配套軌制，是歐盟金融市場的特別東西。截至今朝，歐盟共有十幾種細分金融營業範疇的護照軌制正在運轉，護照的實用范圍涵蓋歐盟金融買賣的方方面面。例如，金融東西“單一護照軌制”，重要辦事于金融產物的跨境發賣等；信譽機構與投資公司的“單一護照軌制”，重要辦事于金融投資公司、銀行等的跨境運動；歐盟單一市場付出辦事的“單一護照軌制”，重要辦事于付出辦事的跨境供給；歐盟可讓渡證券聚集投資打算“單一護照軌制”，重要辦事于可讓渡證券聚集投資的跨境發賣、治理等；另類投資基金治理人及另類投資基金“單一護照軌制”，重要辦事于另類投資基金與治理人的跨境發賣、治理等。值得留意的是，前述跨境均指在歐盟成員國間或協定國、地域間，而非肆意國度或地域。該軌制旨在完成經核準的基金治理人和基金在歐盟境內不受拘束活動的愿景，打消歐盟成員國間的基金買賣壁壘與額定監管累贅，推進歐盟基金市場監管一體化。歐盟的投資基金年夜體可分為兩類：一類是從事可讓渡證券聚集投資打算營業的投資基金(collective investment in transferable securities，CITS)；另一類是另類投資基金(alternative investment fund，AIF)。這兩類基金分辨受兩個主要的歐盟基金監管指令治理，即《歐盟可讓渡證券聚集投資打算指令》(Undertakings for the Collective Investment in Transferable Securities，UCITS)與《另類投資基金治理人指令》(Alternative Investment Fund Managers Directive，②AIFMD)，兩個指令均制訂有其各自的護照軌制。申言之，以後歐盟基金市場內有UCITS的單一護照軌制與AIFMD的單一護照軌制兩個護照軌制在運轉，本文重要繚繞AIFMD單一護照軌制作會商。
AIFMD單一護照軌制實施已逾十年，研讀發明，國際外學界、業界廣泛承認其在融通歐盟基金市場、簡化歐盟私募基金監管法式、厘清歐盟公募與私募基金監管鴻溝等題目上起到的積極感化，但一些否決聲響以為，AIFMD單一護照軌制的成長實行早已“陳陳相因”，離開原有軌制design之義。③2020年6月，歐盟委員會發布了針對AIFMD的評審看法，旗號光鮮地指出了AIFMD單一護照軌制的成效與存在的重要題目，并列明改造打算。該看法獲得大都歐盟成員國支撐，針對AIFMD單一護照軌制的體系改造已箭在弦上。④改造重要觸及開放歐盟基金市場、下降準進門檻、方便本錢融通、簡化非歐牛耳體監管手續等諸多方面，值得我國粹界與業界追蹤關心。盡管AIFMD是歐洲最主要的證券監管立法之一，國際學界、業界對該法的追蹤關心研討寥寥，對AIFMD單一護照軌制及其改造題目更是“無人問津”。現有結果基礎止于AIFMD公佈之初而無后續跟進，且多從微觀軌制先容進手，較為深刻和周全的軌制實際研討缺乏，這對追求本錢市場國際化、投資渠道多元化、增進周全金融開放的我國而言實屬缺憾。有鑒于此，本文擬從AIFMD單一護照軌制的具體規定進手，總結剖析該軌制在實行經過歷程中碰到的重要妨礙及其成因機理，摸索該軌制的改造遠景，并從微觀層面切磋其與我國基金市場對外開放過程的軌制適配性題目，⑤以供學界、業界參考賜正。
二、AIFMD單一護照軌制的重要內在的事務
AIFMD的出臺及其單一護照軌制的規定design，既是2008年世界金融危機后全球另類投資基金(AIF)市場“嚴監管”趨向促進的產品，也是基于歐盟本身“單一市場”體系體例特點的立異。
(一)AIFMD的制訂佈景與衝破
近幾十年來，以對沖基金、私募股權基金為代表的新型聚集投資方法異軍崛起，成為金融市場中不成疏忽的一股氣力。另類投資基金普通是封鎖式基金，包含證券化資產、對沖基金、私家股本基金等，⑥這些基金由于風險年夜，不合適散戶投資者，普通只限專門研究投資者投資。在經過的事況了2008年世界金融危機后，AIF因其丑聞幾次，并在歷次金融危機中飾演雪上加霜的腳色而飽受詬病，全球金融市場對AIF及其治理人的監管日趨嚴厲。在此佈景下，歐盟也加緊了對其境內AIF市場的監管改造：2009年4月29日，歐盟委員會發布監管AIF治理人的指令草案(Proposed Directive on Alternative Investment Fund Managers)，后經一年多的多邊和諧，2010年歐洲議會經由過程了AIFMD，并于2011年7月1日在歐盟官方公報上發布正式文本。⑦2011年7月22日，AIFMD開端實行，⑧AIFMD單一護照軌制隨之部門失效。⑨
固然AIFMD的指令稱號提醒了其監管對象是AIF的治理人，而非AIF自己，但由于AIFMD監管規定下的AIF對AIF治理人具有極強依靠性，⑩AIFMD實則是一部既監管AIF治理人，又監管AIF的法則。AIFMD的經由過程標志著歐盟AIF市場“監管真空”狀況的終結。(11)該法由10章71條和4個附錄構成，對AIF治理人的核準標準、運作前提、通明度、散戶投資等題目均作了嚴厲的規則，是那時甚至本日世界范圍內較為周全的AIF市場監管立法。相較于其他基金監管立法，AIFMD在很多方面有了衝破：一是監管籠罩面較廣。依據規則，從事CITS以外的其他類型基金治理的盡年夜大都治理人都將被歸入監管范圍，且非論基金的類型、情勢與構成。二是監管辦法更為嚴厲。與同時代的《美國多德-弗蘭克華爾街改造與花費者維護法》(Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act)比擬，AIFMD不只對普遍的AIF及其治理人停止監管，並且專設特殊條目用于監管風險性最高的對沖基金、私募股權基金，并經由過程單一護照軌制對非歐盟AIF治理人與非歐盟AIF(12)設置額定的監管請求及歐盟AIF市場準進前提。三是高度誇大監管分歧性。與其他歐盟金融立法一樣，AIFMD旨在經由過程立法完成歐盟外部AIF市場的監管同一，AIFMD單一護照軌制則是完成該目標的有用東西之一。
(二)AIFMD單一護照軌制的規定內在的事務
1.軌制的概念與實用對象
有關AIFMD單一護照軌制的規則分辨見于AIFMD第六章《歐盟另類投資基金治理人在歐盟境外銷售和治理歐盟另類投資基金的權力》、第七章《與第三國或地域相干的特殊規則》、第十章《過渡條目和終極條目》以及附錄1、3、4。依據這些規則，AIFMD單一護照軌制的概念年夜體可總結為：肆意一位AIF治理人，或肆意一只AIF，只需獲得其母國或參照成員國(13)主管部分的核準，該AIF治理人便可至東道國(14)境內停止AIF的發賣與治理，該AIF便可至東道國境內被發賣與被治理，均無須再向東道國的主管部分請求核準。意即，AIF治理人、AIF只需取得其母國或參照成員國主管部分的“承認就可以取得歐盟其他成員國的承認”，(15)AIF治理人、AIF在其母國或參照成員國境內便可完成赴其他歐盟成員國停止運營運動的審批核準手續。(16)AIFMD付與受核準的AIF治理人與AIF均可持有護照的權力，意即受核準的歐牛耳體與非歐牛耳體均可持有單一護照。(17)
2.軌制的運作方法
依據AIFMD的規則，歐牛耳體與非歐牛耳體有著稍微分歧的單一護照請求、核準與應用規定。(18)
歐牛耳體相干的規定如下：第一，歐盟AIF治理人可憑護照在東道國境外銷售其治理的歐盟AIF與非歐盟AIF。歐盟AIF治理人起首應就打算發賣的每只AIF向母國主管部分收回告訴(notification)，(19)在母國主管部舞蹈場地分審核經由過程并向東道國主管部分傳送告訴文件后，該治理人便可開端在東道國向專門研究投資者(professional investors)發賣。(2教學0)第二，歐盟AIF治理人可憑護照教學“治理”在東道國建立的歐盟AIF。在AIFMD規定項下，“發賣”AIF與“治理”AIF界說分歧，“發賣”是指“AIF治理人舞蹈教室或其代表向居處地或注冊地在歐盟境內的投資者，以直接或直接的方法要約或配售AIF治理人治理的AIF的單元或許份額”。(21)“治理”是指為一只及一只以上的AIF停止“投資組合治理”與“投資風險治理”。(22)歐盟AIF治理人打算跨境治理前，應起首向母國主管部分供給相干資料停止請求，(23)在母國主管部分核準并將資料傳送給東道國主管部分后，(24)該治理人便可開端在東道國境內供給治理辦事。
非歐牛耳體的相干規定為：第一，非歐盟AIF治理人可憑護照在歐盟境外銷售其治理的歐盟AIF。由于非歐盟AIF治理人的母國并非歐盟成員國，為了厘清其在歐盟的監管義務主體，AIFMD設置了“參照成員國”軌制(the member State of reference of a non-EU AIFM)。(25)非歐盟AIF治理人在進進歐盟AIF市場前，應起首請求某一歐盟成員國作為其“參照成員國”，“參照成員國”對非歐盟AIF治理人而言，施展著同歐盟AIF治理人母國相當的監管功能。“參照成員國”選定后，非歐盟AIF治理人的跨境發賣請求均向其作出。例如，當非歐盟AIF治理人打算在“參照成員國懊悔不已的藍玉華似乎沒有聽到媽媽的問題，繼續說道：“席世勳是個偽君子，一個外表道貌岸然的偽君子，席家每個人都是”以外的東道國發賣歐盟AIF時，應向“參照成員國”主管部分收回告訴，(26)在主管部分核準經由過程并向東道國主管部分傳送告訴文件后，非歐盟AIF治理人便可開端在東道國境外銷售。(27)第二，非歐盟AIF治理人可憑護照在歐盟境外銷售其治理的非歐盟AIF。核準流程同情況一，包含向“參照成員國”主管部分收回告訴、主管部分傳送文件等，(28)在此不贅述。
值得留意的是，除了“參照成員國”軌制外，AIFMD還對非歐牛耳體設置了一些其他請求。例如，在前述觸及非歐牛耳體的三種護照應用情況中，AIFMD對非歐牛耳體均作出了取得核準須知足“必定額定前提”的天資請求。(29)此外，并非一切來自第三國或地域的AIF治理人與AIF都實用AIFMD單一護照軌制。依據AIFMD第35、37、67條的規則，只要當第三國或地域已事前獲歐盟證券與市場治理局(The European Securities and Markets Authority，ESMA)評價推舉及歐盟委員會批准準進，該第三國或地域的AIF治理人或AIF才可按前述法式進進歐盟AIF市場、請求并應用護照。換句話說，非歐牛耳體能否持有、應用護照以其所屬國或地域能否獲ESMA評價推舉及歐盟委員會批准準進為條件。ESMA評價的內在的事務重要包含該第三國或地域的投資者維護情形、市場搗亂情形、競爭及體系性金融危機應對程度等原因。當ESMA承認某一第三國或地域時，將會以頒發評價推舉看法的情勢遞交歐盟委員會決議，歐盟委員會審議經由過程后，某一第三國或地域終極取得準進。
3.軌制規定的重要特色
第一，非歐牛耳體須承當較之歐牛耳體更重的監管累贅。從規定上看，非歐牛耳體的護照請求、核準與應用流程與歐牛耳體簡直分歧，最年夜的差別就在于，非歐牛耳體須知足“必定額定前提”天資請求、須有“參照成員國”等，這些規則都是針對非歐牛耳體零丁作出的。此外，ESMA評價推舉及歐盟委員會批准準進這一前置法式也增添了非歐牛耳體進進歐盟市場的難度與合規累贅，究竟只要非歐牛耳體所屬國或地域已獲ESMA與歐盟委員會承認，非歐牛耳體才有申領應用護照的能夠。但直到本日，獲ESMA評價推舉的國度或地域僅寥寥多數。
第二，對非歐牛耳體設置了雙重監管機制。AIFMD經由過程設置“參照成員國”軌制，付與非歐牛耳體歐盟境內直接、固定的成員國層級的監管主體。如許的軌制design不只招致非歐牛耳體須蒙受來自母國與“參照成員國”的雙重監管，還請求非歐牛耳體在申領護照前，須已勝利設置“參照成員國”。這無疑為非歐牛耳體在“ESMA評價推舉及歐盟委員會批准準進”這一“歐盟層級”的門檻之外，加增了“成員國層級”的第二道家教門檻，由於“參照成員國”的選擇和終極建立請求非歐牛耳體獲得某一歐盟成員國主管部分的批准，這也再次加深了非歐牛耳體的監管累贅。
第三，“照隨人走”。雖從規定design上，AIF治理人與AIF均可持有護照，但AIF護照功能的施展實則嚴重依靠AIF治理人。依據規則，假如沒有AIF治理人對某只基金倡議跨境發賣、治理的核準請求，那么AIF本身無法在無治理人的情形下經由過程護照軌制完成跨境運作。從這個特色也可看出，對非歐牛耳體而言，一旦某第三國或地域僅AIF獲準持有應用護照，那么該第三國或地域可取得的護照權益實則較為無限。
第四，部門護照規定較為廣泛含混。AIFMD只規則了護照請求、核準與應用的基礎流程，部門規則在措辭上較為廣泛含混，缺少釋法文件對護照規定停止體系細化。例如，當AIF治理人欲赴東道國停止基金發賣時，護照規定中均有“主管部分傳送告訴文件”的規則。但歐盟并未對告訴文件的傳送時效、傳送方法、傳送道路等完整細則，實行中曾呈現成員國傳送文件不實時、傳送文件不合適規范、傳送文件不被東道國承認、未傳送勝利等緣由進而招致歐盟AIF治理人赴東道國發賣受阻等情形。
三、AIFMD單一護照軌制實行面對的重要妨礙
基于前述AIFMD單一護照軌制design的特色與缺乏，聯合歐盟成員國對該軌制的現實採取水平紛歧等原因，該軌制在全歐盟的實行推動經過歷程并非好事多磨，已構成了一些顯要的推動妨礙，并成為歐盟將來的改造要點。
(一)域內涵伸實用停止
AIFMD單一護照軌制域內涵伸實用是指護照軌制對非歐牛耳體的實用。根據規則，AIFMD正式實行后，各歐盟成員國應在2年內完成有關歐牛耳體護照規定的國際立法轉化。但對于護照實用于歐盟境外第三國或地域的情況，AIFMD則規則了更長的4年教學場地過渡期。即非歐牛耳體及其所屬國或地域的主管部分有4年預備時光，使本身知足AIFMD的監管請求，并在時代內取得ESMA的評價推舉及歐盟委員會的準進批准等。同理，歐盟成員國有4年時光在其國際轉化實用對非歐牛耳體的護照規定。
注：表格系自制。
從表1可以看出，依照原打算，在2015年10月22日歐盟委員會制訂受權立法后的一段時光內，取得ESMA及歐盟委員會承認的、取得“參照成員國”主管部分核準的非歐盟AIF治理人，便可持有護照在歐盟停止AIF的發賣與治理運動。同理，受核準的非歐盟AIF，也可以開端經由過程護照軌制在歐盟境內被AIF治理人發賣與治理。但是延長實用過程并未按原打算停止，而是呈現了軌制停止。(31)2016年9月，在延期一年后，ESMA才發布針對AIFMD單一護照軌制能否應該延長實用至非歐牛耳體的正式看法“ESMA/2016/1140”，(32)并向歐盟委員會推舉了若干國度或地域延長實用。但是，在看法公佈后直至本日，歐盟委員會仍未提交歐洲議會和歐盟理事會審議，仍未出臺對此看法的受權立法，就AIFMD單一護照軌制域內涵伸實用條目規則在全歐盟的詳細失效時光，域內涵伸實用呈現了停止，并直接招致AIFMD第35、37-41條時至本日仍未真正產生效率。換句話說，今朝所稱的AIFMD單一護照軌制，并非100％施展功用的護照軌制，現實上僅有關于歐牛耳體的護照條目正在運轉。
(二)歐盟成員國“處所監管主義”阻力
“處所監管主義”在AIFMD中表述為“歐盟成員國私募軌制”(national private placement regimes，NPPRs)。望文生義，NPPRs是歐盟各成員國對AIF治理人與AIF自行制訂的監管規定。AIFMD的立法意圖就是為了慢慢打消歐盟成員國的NPPRs，完成歐盟甚至歐洲經濟區的投資基金監管同一化。AIFMD規則，當AIFMD被順遂轉化為歐盟成員國國際立法并實行后，除還有規則外，歐盟成員國對歐牛耳體應結束施加NPPRs的監管累贅；(33)而對于非歐牛耳體而言，在AIFMD單一護照軌制域內涵伸實用未正式實行之前，NPPRs是歐盟成個人空間員國監管非歐牛耳體的一項“姑且替換軌制”。(34)
注：表格系自制。
從AIFMD規定design上看，護照軌制域內涵伸實用與NPPRs的往除是一組連帶關系——當護照開端域內涵伸實用時，作為“姑且替換軌制”的NPPRs將被終止，AIFMD監管規定將實用于任何歐盟境內的AIF治理人、AIF(非論為歐盟講座場地或非歐牛耳體)。護照軌制域內涵伸實用與NPPRs的往除二者聯動完成時，AIFMD同一歐盟全境AIF監管的立法初志也就真正達致。表2回納了AIFMD對于終止歐盟成員國境內NPPRs的原定打算時光表。依照打算，2019年1月22日后的一段時光內，針對任何AIF治理人、AIF的NPPRs都共享空間將在歐盟全境終止。但是，由于單一護照軌制未按原打算延長實用，且針對NPPRs的ESMA第二份陳述仍未出臺，直至本日，歐盟NPPRs亦未被終止。NPPRs仍然是以後歐盟對非歐牛耳體的姑且替換監管束度，各成員國可以依據本身情形，對非歐牛耳體系體例定情勢各別的監管規定，非歐牛耳體只能經由過程知足某一歐盟成員國自行制訂的本國私募基金監管規定的方法，在取得該國準進核準后，于該國境內停止買賣治理運動(因無法持有護照，故僅限一歐盟成員國境內)。
現實上，NPPRs是完成AIFMD單一護照軌制“同一監管”愿景的最重要妨礙，由于缺少克制辦法，以後NPPRs在歐盟AIF市場頗有泛濫之勢，甚至歐牛耳體也飽受NPPRs的干預。例如，在法國，即便持有護照，歐盟AIF治理人也需求向法國的金融主管部分AMF(The Autorité des Marchés Financiers of France)提交一系列的額定請求文件，才可終極獲許在法國境內停止AIF的發賣與治理。(35)部門歐盟成員國經由過程設置嚴厲的NPPRs，阻攔甚至完整制止非歐牛耳體準進本國AIF市場，使本國成為歐牛耳體的“專屬俱樂部”。(36)
聯合前述域內涵伸實用停止的題目來看，歐盟成員國對域內涵伸實用、往除NPPRs這兩個連帶題目的看法紛歧，不只表現出對開放成員國AIF市場國門、讓渡以後歐牛耳體在歐盟AIF市場的“先占上風”“獨占好處”的“遲疑”，以及賜與非歐牛耳體AIFMD規定項下同歐牛耳體基礎分歧的市場方便與公民待遇的遲疑，還暗射出了歐盟成員國與歐盟就AIF市場監管主權之間的拉鋸。NPPRs是歐盟成員國金融監管主權的直接表現，往除NPPRs意味著歐盟成員國監管部分須依照AIFMD的護照規定同一對歐盟、非歐牛耳體的監管，再無法經由過程NPPRs制訂本國額定請求，本來對非歐牛耳體的監管自立權將被歐盟層級的AIFMD同一規定所代替。是以實行中部門歐盟成員國基于對監管自立權的保護，對AIFMD單一護照軌制表示出抵觸情感，并應用家教前述AIFMD規定的罅漏與含混等缺乏，以及經由過程過度解讀AIFMD立法中對非歐牛耳體“嚴監管”立法精力等方法，不妥應用“司法能動性”，在轉化AIFMD單一護照規定時有興趣誤解原意，經由過程制訂更優于本身的國際法以到達強化成員國監管自立權的目標。
(三)免費尺度不同一不通明
ESMA在提交歐盟委員會有關AIFMD單一護照軌制實行情形的ESMA/2015/1235看法中就曾很明白地指出：“AIFMD存在一個很年夜的缺點，即其單一護照軌制對免費題目沒有具體規則。”(37)AIFMD的免費規定存在疏漏，直到此刻各歐盟成員國主管部分在實用護照經過歷程中的行政免費尺度仍不盡雷同，相干免費信息表露機制亦不健全。例如，在向母國主管部分請求核準時，法國的AIF治理人需求為每一只AIF付出2000歐元的請求所需支出，在馬耳他，這筆所需支出釀成了3000歐元。此外，假如某一歐盟AIF治理人想要在東道國停止AIF的發賣與治理運動，那么其能夠還需求付出額定所需支出給東道國主管部分。例如，馬耳他規則的每只基金450-500歐元的零丁所需支出等。(38)免費尺度不同一不通明不只使AIF治理人運營本錢的分歧，亦折射出了AIFMD規定制訂罅漏的弊病以及歐盟成員國“司法能動性”、NPPRs的影子。
(四)缺少有用的審查監管機制
AIFMD單一護照軌制缺少有用的審查監管機制，實在施很年夜水平上要依附歐盟成員國的“自發”。疇前述AIFMD單一護照軌制的運作方法可以看出，單一護照的核準與直接監管主體是歐盟各成員國主管部分，ESMA與歐盟委員會實則施展直接監管、“提出監管”的感化。(39)現實上，AIFMD單一護照軌制從調研、制訂到運轉評價等均由ESMA掌管，作為一項泛歐盟甚至意圖泛歐洲經濟區的軌制，從軌制design邏輯而言，ESMA應是全部護照軌制的主導推進力與適格監視者，但AIFMD只在立法中受權ESMA就護照軌制的實行情形停止調研、答疑，并在要害時光節點向歐盟委員會提出修法提出的權利，立法并未付與ESMA配套的履行權、處分權。立法立場這般實則是ESMA教學場地在歐盟金融監管系統中為難位置的一個縮影。在歐盟“三局一會”的金融監管系統中，ESMA一向是一個較為弱勢的監管機關存在。(40)ESMA并未擁共享空間有相似歐洲中心銀行(The European Central Bank)對部門歐洲銀行的垂直監管權。(41)在ESMA成立之初，歐盟成員國未向ESMA讓渡對國際證券基金公司的直接監管權利，年夜部門證券基金業的監管權仍保存在成員國的自立權限之中，這也是為什么單一護照軌制的核準主體均為成員國的主管部分而非ESMA的緣由。換言之，固然AIFMD單一護照軌制、AIFMD的其他規定對成員國的監管自立權具有弱化感化，但就今朝的實行情形看，更多的往權表現在了對規定文本、監管尺度的同一之上，對于規定的懂得與履行仍有賴于成員國主管部分的自立。權利的疏散易招致履行的錯位，ESMA權限與效能的不婚配，使其很難在護照監管題目上發揮拳腳，在AIFMD單一護照軌制缺少歐盟層級權利機關有用監管束衡的情況下，(42)當各歐盟成員國的共同自動性欠安時，往往就發生了ESMA提出難產、歐盟委員會受權立法任務遲滯等題目，增添了AIFMD單一護照軌制奉行所面對的妨礙。
四、AIFMD單一護照軌制改造的歐盟經歷及成效
為處理前述題目，歐盟接踵公佈一系列AIFMD修正小樹屋法則、指令，并于2020年發布評審看法，旗號光鮮地指出AIFMD單一護照軌制存在的重要題目并列明改造打算，對AIFMD單一護照軌制的體系改造曾經啟動。
(一)重要改造舉動
第一，歐盟2019年6月發布了EU/2019/1160指令(請求成員國在2021年8月2日前完成立法轉化，并在全歐盟實行)，(43)對AIFMD單一護照軌制的域內涵伸規定停止了修正，請求歐盟委員會與ESMA加緊對域內涵伸實用題目停止體系評價，盡快向歐洲議會和歐盟理事會提交一份陳述，此中應包含對AIFMD單一護照軌制全體評價成果，以及將該軌制延長實用至非歐牛耳體的可行性、需要性剖析等。此外，歐盟還引進了“立法提案”的新規則，請求在前述陳述提交時，應酌情附有一份立法提案。該舉旨在加速此前停止的單一護照軌制域內涵伸實用“受權立法”的出臺，請求歐盟委員會與ESMA在評價經過歷程中充足考量域內涵伸實用條目的失效時光、步調與方法等題目，并經由過程將評價陳述與立法提案一并提交歐洲議會和歐盟理事會審議的方法，延長“受權立法”的立法周期，加速處理停止題目。(44)
第二，2019年6月，歐盟還發布了旨在厘清基金跨境營銷規定、加大力度投資者信息維護、保護歐盟基金市場公正競爭等題目的EU/2019/1156法則，(45)該法則在多個方面臨AIFMD單一護照軌制停止完美：一是確立了AIF治理人跨境推介、發賣與治理AIF時應遵守的營銷規定，例如，請求AIF治理人在跨境營銷時應應用適當說話、供給召募闡明、提早建立查詢網站、事前供給爭議處理及抵償等方面的信息。二是慢慢同一跨境營銷免費尺度，處理AIFMD單一護照軌制免費不同一、不通明的題目。法則請求歐盟成員國主管部分對于經由過程護照進進本國市場的AIF治理人、AIF，應在“與主管政府實行本能機能的總體所需支出相分歧”的基本長進行免費，且成員國主管部分應提早公布國際免費尺度，ESMA將匯總免費信息并打算在2022年2月2日前同一在ESMA網站上公布。三是歐盟打算樹立跨境基金治理數據庫，并將以網站情勢，應用同一金融術語，把經由過程AIFMD單一護照跨境發賣與治理的AIF，以及AIF治理人的有關信息在網站上按期表露以便投資者清楚。并將在數據庫基本上慢慢完成“告訴”流程的電子化與尺度化，即打算經由過程該數據庫建立一個專門的告訴門戶，前述AIFMD第31條、第32條等“告訴”事宜將同一由成員國主管部分經由過程該門戶停止“告訴”傳輸，以處理單一護照軌制運轉經過歷程中“告訴”缺少互認互信、傳輸超時、尺度紛歧等題目。
第三，2個人空間020年6月，歐盟委員會在延期3年后，依據AIFMD第69條的規則發布了對AIFMD的評審看法。(46)該看法總結了AIFMD單一護照軌制實行經過歷程中發明的數個題目，包含前述域內涵伸實用過程停止，歐盟成員國NPPRs干預同一監管，以及AIF治理人不公正競爭、信息不通明、市場搗亂等。該看法以歐盟委員會為主體頒發，初次對AIMFD的運轉情形停止了周全評價，并列明了改造打算，今朝該看法已提交歐洲議會和歐盟理事會停止審議，無望在將來構成AIFMD的體系改造立法。評審看法的發布意味著歐盟委員會成員對AIFMD單一護照軌制體系改造題目已基礎告竣分歧看法，充足表白了改造決計，對評審看法中提到的題目無望在接上去獲得本質處理。
(二)改造的預期退路及成效
AIFMD單一護照軌制的改造對歐盟基金市場甚至歐盟金融市場將具有主要意義。改造無望使前述各項妨礙被掃清，使歐盟AIF市場的監管一體化晉陞到新的高度。對非歐友邦家或地域而言，改造將進一個步驟開放歐盟基金市場準進，非歐牛耳體將真正持有護照，并在歐盟范圍內不受拘束從事對AIF的買賣與治理，AIMFD立法的“不受拘束開放”尋求無望得以真正完成。對于改造的預期退路及成效，本文提出以下瞻望：
第一，限制與終止NPPRs的過程曾經重啟并將加快。下一個步驟，歐盟應會重點處理AIFMD單一護照軌制實行過程中的“處所監管主義”題目，加年夜限制力度并慢慢終止各歐盟成員國的NPPRs。往除NPPRs是一項體系工程，(47)歐盟能夠會先對AIFMD中的“扶植性含混”(48)規則停止細化，削減歐盟成員國施展“司法能動性”(49)的空間。同時，歐盟也能夠引進一套新的AIFMD規定說明與修正機制，從EU/2019/1160的規則可看出，對單一護照軌制的修正已引進提交“立法提案”的法式，是以，今后對護照規定的修正，將能夠不再采取“ESMA對歐盟成員國停止調研、ESMA提交調研成果及提出、歐盟委員會審議并回應版主、ESMA制訂立法提案、歐盟委員會審經過議定策、正式提出立法提案”這一系列較為冗長、複雜與低效的經過歷程，而是直接采取“ESMA從調研到供給立法提案給歐盟委員會”如許新的經過歷程，省往較不難產生停止的“歐盟委員會審議并回應版主”等環節，延長立法修正周期，賜與ESMA更年夜的修法能動性。
第二，ESMA能夠被付與更多針對AIFMD的改造權限。除前述“立法提案”步調的引進付與ESMA更多修法能動性外，2020年發布的評審看法特殊指出：ESMA在AIFMD單一護照軌制改造中應施展主導感化。將來，歐盟能夠經由過程付與ESMA監視權、查詢拜訪權、處分權等更多權限的方法來加速AIFMD單一護照軌制的改造。
第三，歐盟AIF市場對第三國或地域的限制將被慢慢廢除。EU/2019/1160指令、EU/2019/1156法則與評審看法均高度追蹤關心AIFMD單一護照軌制對第三國或地域非歐牛耳體的延長實用題目，該題目已成為今朝AIFMD改造的焦點核心。材料顯示，近期歐盟委員會、ESMA的會議議程常有觸及該題目的會商，且隨同EU/2019/1160指令、EU/2019/1156法則實行過渡期的陸續停止，單一護照規定將獲得修正，域內涵伸實用中易停止環節將被往除，護照運轉經過歷程中的一些凸起題目將獲得立法處理，全體軌制愈加完美，護照域內涵伸實用條目的失效可謂指日可待。此外，疫情帶來的國際金融市場年夜變局，也在不竭倒逼歐盟金融市場開放變更。后疫情時期，世界金融格式重構正在遲緩產生，進一個步驟開放歐盟金融市場是歐盟吸引外資的殊途同歸。AIFMD單一護照軌制對非歐牛耳體的延長實用，是開放歐盟AIF市場的主要機制和渠道，也是對歐盟而言較為平安的開放形式，因此歐盟將來對該議題的追蹤關心將有增無減。
五、AIFMD單一護照軌制改造的中國因應
早在2016年，ESMA在其ESMA/2016/1140評價推舉看法中，就已以為中國噴鼻港特殊行政區的AIF具有準進歐盟AIF市場并持有應用護照的天資，并頒發了推舉中國噴鼻港AIF延長實用單一護照軌制的看法。并且，ESMA還特殊說起對于中國際地、中國臺灣地域沒有頒發評價推舉看法的緣由，是由于歐盟與中國際地、中國臺灣地域尚未就AIF市場所作簽署體諒備忘錄，或有關數據尚未被完整統計難以正確評價。(50)ESMA在評價陳述的最后特殊提出，將會持續深化一起配合，盡力買通各方AIF市場的聯通渠道。可以看出，ESMA對我國AIF治理人、AIF持有護照參加歐盟AIF市場的誠意較年夜。以後，AIFMD單一護照軌制行將迎來體系改造，這些改造舉動與我國基金市場的國際化過程實則具有較好連接性，我國以持有AIFMD單一護照情勢參加歐盟AIF市場、樹立中歐AIF市場所作機制具有可行性。
(一)改造適配我國基金市場對外開放
對外開放是我國持久保持的基礎國策。我國基金市場的對外開放重要分為監管束度國際化與投資渠道多元化兩個退路，監管束度國際化重要處理的是跨境投資主體、跨境投資產物跨境運作經過歷程中的監管題目，而投資渠道多元化則是搭建多重基金活動通路，完成基金市場的域內涵伸。詳細而言，一方面，監管束度國際化重要包括三重軌制扶植：(1)及格機構投資者跨境軌制扶植。早在2002年，我國便建立及格境外機構投資者(QFII)軌制，激勵外資進進我國本錢市場投資；(51)2006年，及格境內機構投資者(QDII)軌制在我國初次實行；(52)2007年，證監會發布《及格境內機構投資者境外證券投資治理試行措施》，QDII軌制成為我國境外本錢市場投資的一項持久軌制設定；2019年9月，經國務院批準，國度外匯治理局決議撤消QFII和國民幣及格境外機構投資者(RQFII)投資額度的限制，同時，RQFII試點國度和地域限制也一并撤消；(53)2020年5月，國民銀行、外匯局結合發布《境外機構投資者境內證券期貨投資私密空間資金治理規則》，明白并簡化QFII、RQFII境內證券期貨投資資金的治理請求，方便QFII、RQFII介入我國金融市場。QFII、RQFII、QDII軌制處理了我國及格機構投資者赴境外基金市場運作、境外及格機構投資者赴我國基金市場運作的監管題目，這為歐牛耳體赴我國境內基金市場從事買賣與治理，以及我國基金治理人與基金赴歐盟AIF市場從事買賣與治理供給了軌制支撐。(2)通俗投資者(54)跨境軌制扶植。我國重要經由過程搭建基金市場互通機制來完成通俗投資者的跨境買賣，例如滬港通、深港通就完成了兩邊有必定準進門檻的通俗投資者直接買賣對方股票的設定，而滬倫公例進一個步驟完成了兩邊企業在對方本錢市場的直接掛牌買賣。(55)疇前述AIFMD單一護照軌制的規定可以看出，該軌制只答應跨境AIF治理人向專門研究投資者發賣，嚴厲限制并瑜伽教室消除散戶投資者的投資，而我國對通俗投資者完美的法令認定與豐盛的跨境實行將使國際規定與單一護照散戶投資限制規定的對接更為廉價。(3)基金監管立法與國際尺度對接。在基金範疇，我國接踵修訂、公佈了《證券投資基金法》《證券法》《私募投資基金監視治理暫行措施》等法令律例，從立法層面支撐基金市場自動開放，在通明度、多少數字尺度、東西的品質尺度、注冊制等諸多方面自動與國際通行規定對接，為跨境基金一起配合機制扶植打造了傑出的軌制基準。另一方面，基金市場的投資渠道多元化扶植重要是以基金互認、平臺搭建為主的軌制設定。在基金互認方面，我國今朝已有邊疆與噴鼻港基金互認、“南向通”和“北向通”等基金互認設定，搭建如前述滬港通、深港通、滬倫通等基金買賣與治理渠道；在基金一起配合平臺扶植上，中歐已于2018年經由過程“一帶一路”建議絲路基金與歐洲投資基金簽訂了《中歐配合投資基金配合投資協定》，建立中歐配合投資基金，該基金現已正式啟動運轉，投資籠罩多個國度，觸及多個財產。(56)
由此不雅之，以持有AIFMD單一護照的方法參加歐盟AIF市場適應我國基金市場對外開放的全體政策。一方面，我國可經由過程QFII、RQFII、QDII軌制與AIFMD單一護照軌制相連接，完成機構投資者的跨市場運作。可基于通俗投資者跨境軌制實行，完成與AIFMD單一護照軌制項下對散戶投資者的限制規定的對接。另一方面，我國可經由過程基金互認軌制、中歐配合投資基金平臺完成豐盛的基金產物的引進與輸入，完成投資渠道的多樣化。多方協力將配合助力AIFMD單一護照軌制規定與我國有關軌制規定相適配。
(二)我國已基礎知足參加請求
我國已基礎知足AIFMD單一護照域內涵伸實用的有關請求。(57)例如，在投資者維護方面，在《證券法》2019年末的最新修訂凸起誇大對投資者符合法規權益的維護、《刑法修改案(十一)》加年夜對質券訛詐行動的衝擊力度、(58)證券市場特殊代表人訴訟軌制建立、注冊制改造重視信息表露任務等一系列以進步投資者維護程度為重要目標的證券市場法令軌制改造年夜勢下，我國投資者維護程度明顯晉陞，并在國際市場博得傑出名譽。中國證券投資者維護基金無限義務公司的統計顯示，2020年投資者對質券公司投資者權益維護的滿足度年夜幅上升至72.9％。(59)國際證監會組織(IOSCO)更是將中國近年來對投資者維護的數項司法、行政及行業自治改造舉動作為范例向全球成員推介。(60)在中歐金融穩固一起配合方面，兩邊一起配合親密。早在2008年金融危機迸發時，中國便與歐盟在一攬子金融穩固辦法方面告竣一起配合機制。中國在金融穩固管理方面的成效更是遭到國際貨泉基金組織(IMF)、世界銀行、金融穩固理事會(FSB)等國際金融組織的確定。此外，中歐均是證券監管國際尺度的積極踐行者與摸索者，均是G20下設的金融穩固理事會、國際證監會組織的成員，中國與前身為歐洲經濟一起配合組織的經濟一起配合與成長組織(OECD)已樹立一起配合關系近30年，而AIFMD甚至歐盟基金市場的不少規定均來自這些國際組織尺度，中歐持久穩固的跨境證券監管一起配合與交通無疑為中國參加歐盟AIF市場、適配護照軌制中所包括的上述國際組織的規定打好了提早量。
(三)我國應自動應對改造趨向
基金市場對外開放是一個雙向的經過歷程。固然我國基金市場的“走出往”與“引出去”結果頗豐，但比擬發財國度與部門成長中國度，基金市場全體國際化程度仍有缺乏。將來，我國應持續有序加速基金市場的全體開放，并在以下兩方面作出恰當調劑與轉變，以積極姿勢應對歐盟甚至世界AIF市場的新一輪開放海潮。
第一，加速完美我國AIF監管法令系統。完美的金融監管系統是防范體系性金融風險、保證基金市場跨境買賣平安的基石，以AIFMD為代表的列國基金監管立私密空間法簡直都對域外參加的AIF治理人、AIF所屬國或地域的監管程度有所請求，國際傑出的市場監管法令系統已逐步成為國際基金市場所作的條件。固然我國立法中尚無AIF這一概瑜伽場地念，但我國已有品種豐盛的AIF產物在市場暢通，包含私募股權基金、特別資產另類投資基金、房地產信托投資基金(REITs)、保險另類投資基金產物等。但在立法層面，我國有關AIF的監管立法疏散，缺少較好的立法和諧性與監管分歧性，尚未在全國建成一套體系的AIF監管系統。以私募股權基金為例，固然我國已基礎構成了“證監會的行業行政監管+基金業協會的行業自律監管+發改委的政策監管+部門處所金融監視治理局的自覺監管”(61)的私募股權基金監管系統，但該系統尚不成熟，存在私募股權基金專門立法缺位、中心與處所監管分工不明白、同一監管完成度不高、相干法令概念含混、國際化政策支撐力度缺乏、跨境互認機制不完美、派司治理凌亂等缺乏之處。這些題目也異樣見于我國其他AIF，一些新興類型的AIF甚至存在“監管空缺”的景象。將來，我國應加緊完美AIF監管法令系統，盡快修訂《證券投資基金法》《證券法》《私募投資基金監視治理暫行措施》等法令律例，厘清AIF的法令實質和概念特征，明白AIF治理人的權責任務，斷定中心與處所的監管權責劃分，(62)當令引進AIF同一金融派司軌制，兼顧AIF監管的國際法治與國際法治。
第二，加大力度對參加以AIFMD單一護照軌制為代表的基金護照軌制的可行性研討，加緊跟蹤歐盟甚至國際基金市場域外一起配合機制改造過程。以後我國尚未參加任何區域性或國際性的基金護照軌制，我國不該自外于國際基金護照的扶植：一方面，基金護照的互認互信機制直接感化于基金產物、基金治理人在區域內或經濟體間跨境運作，有利于增添本錢投資體量，豐盛基金產物品種，盤活基金市場活氣，增進我國基金市場高程度成長；另一方面，基金護照軌制所具有的“同一監管”“市場準進”屬性也在不竭倒逼成員國監管程度的晉陞，有利于加大力度我國基金市場監管的跨境協作，進一個步驟晉陞監管國際化水準，下降本錢買賣壁壘，推進公民待遇、最惠國待遇在基金市場範疇的深化，增進國民幣國際化過程。
基金護照是深化區域甚至國際金融會作、打造“一帶一路”建議沿線國度金融會作平臺、增進本錢跨境活動的一個高效東西。其不只與我國本錢、商業、投資等範疇的對外開放政策導向分歧，也是我國基金市場不竭成熟強大、監管束度不竭完美、國際化水平不竭進步經過歷程中必需追蹤關心的一個議題。例如，參加AIFMD單一護照有利于搭建中歐私募基金投融資渠道，為“一帶一路”建議下中歐經貿投資注進豐盛的本錢活氣。參加亞洲區域基金護照、東盟配合投資打算等亞洲區域基金護照軌制有利于增進區域金融融會，激起亞洲基本舉措措施投資銀行在亞洲基金市場的投融資平臺效能，為RCEP、CPTPP等區域經貿軌制供給更多的投融資渠道。基于此，我國應加緊對QFII、RQFII、QDII與歐盟AIFMD甚至其他國際基金護照軌制規定連接性的比擬探析，加速我國基金市場國際化過程，增進周全金融開放。
注釋：
①“單一護照軌制”有多種中英文表述方法，學界尚無同一定論。重要有“市場護照軌制”(EU marketing passport regime)、“基金護照軌制”(EU瑜伽教室 fund passport regime)、“護照軌制”(EU passport regime)、“單一護照軌制”等表述。在此，本文為與歐盟“單一市場”過程相照應，同一采“單一護照軌制”的表述。
②指令全稱為Directive 2011/61/EU of the European Parliament and of the Council of 8 June 2011 on Alternative Investment Fund Managers and Amending Directives 2003/41/EC and 2009/65/EC and Regulations(EC) No.1060/2009 and(EU) No.1095/2010.
③See e.g.,Stephen Sims,et al.,AIFMD Passport:Europe Must Try Harder,17 Journal of Investment Compliance 10-16(2016); IFLR Correspondent共享會議室,Third Country AIFMD Passport:Three Unanswered Questions,International Financial Law Review(2016),https://www.proquest.com/scholarly-journals/third-country-aifmd-passport-three-unanswered/docdocv/1820她也不急著問什麼，先讓兒子坐下，然後給他倒了一杯水讓他喝，見他用力搖頭讓自己更清醒，她才開口。52951對1教學65/se-2?accountid=13818,visited on 15 October 2021; Fiastre Guillaume,Passport to Opportunity,Property Journal 32-33(2014)；拜見楊帆等：《歐盟若何監管私募基金》，《中國證券報》2017年11月29日，第A04版；楊友孫：《歐盟另類投資基金司理指令評價》，《金融講授與研討》2012年第3期，第61頁；董新義：《論歐盟〈另類投資基金治理人指令〉的私募基金規制軌制》，《金融辦事法評論》2013年第2期，第83頁。
④See European Commission,Report from the Commission to the European Parliament and the Council Assessing the Application and the Scope of Directive 2011/61/EU of the European Parliament and of the Council on Alternative Investment Fund Managers,https://ec.europa.eu/info/publications/200610-aifmd-application-scope-report_en,visited on 31 August 2021.
⑤我國基金治理人、基金以持有AIFMD單一護照的情勢參加歐盟另類投資基金市場的可行性研討，是我國基金市場對外開放過程中應追蹤關心的議題之一。本文的重要研討目標是對AIFMD單一護照軌制自己停止實際研究與遠景剖析，從我國與歐盟基金市場相干軌制動身及微不雅層面的連接適配剖析將另篇專論。
⑥拜見董新義：《論歐盟〈另類投資基金治理人指令〉的私募基金規制軌制》，《金融辦事法評論》2013年第2期，第83頁。
⑦See Peter McGowan,The European Commission Adopts AIFMD Implementing Regulation,14 Journal of Investment Compliance 20(2013).
⑧AIFMD,Article 70.
⑨本文有關AIMFD指令的條則，均參照AIFMD原文，對于條則的中文翻譯，教學場地拜見中國證券監視治理委員會：《歐盟另類投資基金治理人指令》，中國證券監視治理委員會組織編譯，法令出書社2013年版，第51-248頁。
⑩拜見中國證券監視治理委員會：《歐盟另類投資基金治理人指令》，中國證券監視治理委員會組織編譯，法令出書社2013年版，譯者闡明第2頁。
(11)拜見裴亞洲：《從嚴監管小樹屋中國私募股權基金：邏輯與途徑》，《河北學刊》2020年第5期，第216頁。
(12)為行文方便，本文以下應用“歐牛耳體”統稱“歐盟AIF治理人及歐盟AIF”，應用“非歐牛耳體”統稱“非歐盟AIF治理人及非歐盟AIF”。歐盟AIF治理人、歐盟AIF是指在歐盟注冊成立的治理人或基金，非歐盟AIF治理人、非歐盟AIF則是指在歐盟以外的第三國或地域注冊成立的治理人或基金。
(13)有關參照成員國的界說，詳見下述。
(14)為方便懂得，本文所稱東道國，均指AIF治理人、AIF的母國或參照成員國之外的某一歐盟成員國。本文所稱第三國或地域，均指歐盟成員國以外的某一國度或地域。
(15)主力軍：《歐盟與德國本錢市場法研討》，上海社會迷信院出書社2018年版，第3頁。
(16)See Matthias Haentjens & Pierre de Gioia-Carabellese,European Banking and Financial Law 8(Routledge Publishers 2015).
(17)有的基金護照軌制只實用于基金，而不實用于基金治理人，例如亞洲地域基金護照軌制(Asia Region共享空間 Funds Passport)。拜見馮婷婷、徐長春：《亞洲地域基金護照(ARFP)佈景下的本錢市場所作途徑選擇》，《廣州年夜學學報(社會迷信版)》2014年第7期。
(18)拜見朱炎生：《歐盟〈另類投資基金治理人指令〉介評》，《證券市場導報》2013年第1期，第12頁。
(19)See AIFMD,Article 32(2).有關歐盟AIF治理人持護照跨境發賣非歐盟AIF的規定，拜見AIFMD第35條第3、4款。
(20)See AIFMD,Article家教 32(4).
(21)See AIFMD,Article 4(1)(x).
(22)See AIFMD,Article 4(1)(w).See also AIFMD,Annex 1,Article 1(a),(b).
(23)See AIFMD,Article 33(2).
(24)除了傳送歐盟AIF治理人供給的請求資料外，母國主管部分還須傳送一份證實，證實該歐盟AIF治理人已具有治理人天資。See AIFMD,Article 33(4).
(25)“參照成員國”軌制方便AIFMD對非歐盟AIF治理人設置同歐盟AIF治理人基礎分歧的護照法式，例如告訴法式、佈告法式、審核時長等規則。稍微紛歧致的處所就在于監管主體表述的分歧——與歐盟AIF治理人的護照法式比擬，AIFMD將非歐盟AIF治理人護照法式中的監管義務主體由“母國主管部分”轉換為了“參照成員國主管部分”。
(26)See AIFMD,Article 39(2).
(27)See AIFMD,Article 39(6).
(28)See AIFMD,Article 40.
(29)AIFMD核準非歐牛耳體持有應用護照時，所規則的“必定的額定前提”普通是指：(1)歐牛耳小樹屋體的母國主管部分、非歐牛耳體的參照成員國主管部分與非歐牛耳體地點的第三國或地域的監管機構間有恰當的一起配合設定；(2)非歐牛耳體地點的第三國或地域未被“反洗錢金融舉動特殊任務組”列進分歧作的國度和地域名單；(3)歐牛耳體的母國主管部分、非歐牛耳體的參照成員國主管部分與非歐牛耳體地點的第三國或地域的監管機構已簽署適當的稅收協議，且該協議合適《經濟一起配合與成長組織關于對所得和財富防止雙重征稅的協議范本》(OECD Model lax Convention on Income and on Capital)第26條規則的尺度。See AIFMD,Articles 35,37,38,40.
(30)AIFMD,Articles 66,67,69.
(31)See European Commission,Report from the Commission to the European Parliament and the Council Assessing the Application and the Scope of Directive 2011/61/EU of the European Parliament and of the Council on Alternative Investment Fund Managers,https://ec.europa.eu/info/publications/200610-aifmd-application-scope-report_en,visited on 31 August 2021.
(32)See ESMA,ES舞蹈場地MA/2016/1140 ESMA's Advice to the European Parliament,the Council and the Commission on the Application of the AIFMD Passport to Non-EU AIFMs and AIFs,https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/2016-1140_aifmd_passport.pdf,visited on 31 August 2021.
(33)此處應留意，并非一切針對歐盟AIF治理人、歐盟AIF的NPPRs都在成員國完成立法轉化后被完整結束，法令還有規則的除外聚會場地。例如在某些情況下，AIFMD答應歐盟成員國對欲與散戶投資者停止買賣或治理的本國AIF治理人及本國AIF施加NPPRs。但這也只是臨時的，如下文所述，依照AIFMD立法打算，在一段時代后，歐盟仍將在歐盟全境終止NPPRs，換句話說，歐盟也將制訂有關散戶投資的同一維護規定。
(34)See Wendy Piergolam.AIFM Private Placement Solution,https://www.eisneramper.com/piergolam-aifm-0818/,visited on 31 August 2021.
(35)See CMS,CMS Expert Guide to AIFM Passporting-Rules on Marketing Alternative Investment Funds in Europe,https://cms.law/en/int/expert-guides/cms-expert-guide-to-pass-porting-air,visited on 31 August 2021.
(36)此外，實行中也呈現範圍較小的AIF治理人難以取得成員國準進，而範圍較年夜的AIF治理人則較不難取得準進的不公正競爭的題目。See European Commission,Report from the Commission to the European Parliament and the Council Assessing the Application and the Scop聚會場地e of Directive 2011/61/EU of the European Parliament and of the Council on Alternative Investment Fund Managers,https://ec.europa.eu/info/publications/200610-aifmd-application-scope-report_en,visited on 31 August 2021.
(37)See ESMA,ESMA/2015/1235 ESMA's Opinion to the European Parliament,Council and Commission and Responses to the Call for Evidence on the Functioning of the AIFMD EU Passport and of the National Private Placement Regimes,https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/2015/11/2015-1235_opinion_to_ep-council-com_on_aifmd_passport_for_publication.pdf,visited on 31 August 2021.
(38)See ESMA,ESMA/2015/1235 ESMA's Opinion to the Eur會議室出租opean Parliament,Council and Commission and Responses to the Call for Evidence on the Functioning of the AIFMD EU Passport and of the National Private Placement Regimes,https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/2015/11/2015-1235_opinion_to_-ep-council-com_on_aifmd_passport_for_publication.pdf,visited on 31 August 2021.
(39)See AIFMD,Article 69(1).
(40)拜見唐波、李秦：《體系性金融風險監管主體系體例度改造的國際實行與鑒戒》，《湖南社會迷信》2019年第6期，第87頁。
(41)拜見于品顯：《歐洲中心銀行單一監管機制研討》，《武漢金融》2019年第6期，第58頁；洪德欽：《歐洲央行自力性之研討》，《臺年夜法學論叢》2004年第5期，第215頁。
(42)AIFMD立法design現實是將歐盟層級的監視權付與歐盟委員會，歐盟委員會有權對成員國不轉化、不遵照AIFMD規定的行動停止處置。但實行中，歐盟委員會很難對機動的護照軌制停止準確、及時監管，而作為歐盟證券基金業專門監管機關的ESMA在AIFMD單一護照軌制題目上又無配套監管權，題目發生時往往經由過程向歐盟委員會“打陳述”或向成員國提提出(Q&A)等方法停止改正，存在監管遲滯、提出效率缺乏的情形，這就招致了本文所以為的AIFMD單一護照軌制缺少歐盟層級權利機關有用監管束衡局勢的發生。
(43)See Directive(EU) 2019/1160 of the European Parliament and of the Council of 20 June 2019 Amending Directives 2009/65/EC and 2011/61/EU with regard to Cross-Border Distribution of Collective Investment Undertakings,Article 3(1).
(44)See Directive(EU) 2019/1160 of the European Parliament and of the Council of 20 June 2019 Amending Directives 2009/65/EC and 2011/61/EU with regard to Cross-Border Distribution of Collective Investment Undertakings,Article 2(7).
(45)See Regulation(EU) 2019/1156 of the European Parliament and of the Council of 20 June 2019 on Facilitating Cross-border Distribution of Collective Investment Undertakings and Amending Regulations(EU) No.345/2013,(EU) No.346/2013 and(EU) No.1286/2014.
(46)See European Commission,Report from the Commission to the European Parliament and the Council Assessing the Application and the Scope of Directive 2011/61/EU of the European Parliament and of the Council on Alternative Investment Fund Managers,https://ec.europa.eu/info/publications/200610-aifmd-application-scope-report-en,visited on 31 August 2021.
(47)See European Commission,Commission Staff Working Document Impact Assessment on Cross-Border Distribution of Collective Investment Funds,https://ec.europa.eu/info/law/better-regulation/initiatives/ares-2017-3132069_en#pe-2018-1277,visited on 31 August 2021.
(48)拜見韓逸疇：《國際法中的“扶植性含混”研討》，《法商研討》2015年第6期，第171頁。
(49)拜見章成：《論歐盟對外締約實行的權限、法式與司法審查機制》，《東南平易近族年夜學學報(哲學社會迷信版)》2019年第4期，第124頁。
(50)See ESMA,ESMA/2016/1140 ESMA's Advice to the European Parliament,the Council and the Commission on the Application of the AIFMD Passport to Non-EU AIFMs and AIFs,https://www.esma.europa.eu/sites/def瑜伽場地ault/files/library/2016-1140_aifmd_passport.pdf,visited on 31 August 2021.
(51)拜見《及格境外機構投資者境內證券投資治理暫行措施》。
(52)拜見2006年《中國證券監視治理委員會關于批准雷曼兄弟資產治理(歐洲)無限公司及格境內機構投資者(QDII)投資參謀標準的函》。
(53)拜見新華社：《撤消QFII/RQFII投資額度限制有助于中國金融市場安康成長——專訪國度外匯治理局副局長張新》，http://www.gov.cn/xinwen/2019-09/16/content_5430221.htm?_zbs_baidu_bk，2021年8月31日拜訪。
(54)依據我國基金市場相干軌制，通俗投資者差別于專門研究投資者，普通可同等于歐盟規定中的散戶投資者。
(55)拜見吳文鋒：《全方位增進本錢市場國際化(開放談)》，http://world.people.com.cn/n1/2019/0702/c1002-31207300.html，2021年10月15日拜訪。
(56)拜見中國消息網：《中歐配合投資基金：投資籠罩多國深化互利一起配合》，https://baijiahao.baidu.com/s?id=1630574554988911577&wfr=spider&for=pc，2021年8月31日拜訪。
(57)誠如前述，第三國或地域的AIF治理人與AIF申領AIFMD單一護照須事前獲ESMA評價推舉及歐盟委員會批准準進。依據AIFMD第67條第2款以及ESMA/2016/1140等文件的規則，評價推舉的內在的事務重要包含該第三國或地域的投資者維護情形、市場搗亂與公正競爭、體系性金融危機應對程度及與歐盟有無監控體系性風險的一起配合設定、能否知足前述AIFMD單一護照軌制對非歐盟AIF治理人與非歐盟AIF的額定監管前提等。See AIFMD,Articles 35,40,67; See ESMA/2016/1140 ESMA's Advice to the European Parliament,the Council and the Commission on the Application of the AIFMD Passport to Non-EU AIFMs and AIFs,https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/2016-1140_aifmd_passport.pdf,visited on 31 August 2021.
(58)拜見商浩文：《論訛詐刊行證券罪的規范結構——以〈刑法修改案(十一)〉為視角》，《中國政法年夜學學報》2021年第5期，第248頁。
(59)拜見中國證券投資者維護基金無限義務公司：《證券投資者維護軌制評價陳述(2021)》，http://www.sipf.com.cn/dcpj/tbzkpj/2021/05/13478.shtml，2021年10月14日拜訪。
(60)See IOSCO,Complaint Handling and Redress System for Retail Investors Final Report,https://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD670.pdf,visited on 12 October 2021.
(61)拜見裴亞洲：《從嚴監管中國私募股權基金：邏輯與途徑》，《河北學刊》2020年第5期，第216頁。
(62)拜見馮舞蹈教室輝：《處所金融的央地協同管理及其法治途徑》，《法學家》2021年第5期，第8道。多回應這件事。5頁。